文/葉檀?財(cái)經(jīng)女俠 | 毒舌善心

還有兩天，2019年即將結(jié)束，21世紀(jì)整個(gè)20年代即將結(jié)束。

這個(gè)周末，有個(gè)法律終于出臺(tái)。證券市場(chǎng)將發(fā)生天大的變化。

12月28日，新證券法通過(guò)，將于2020年3月1日起施行。這對(duì)于所有的證券市場(chǎng)人士來(lái)說(shuō)，都是天大的消息。

修訂證券法，太難太難了。

從2013年啟動(dòng)修訂開(kāi)始，最近六年，每次開(kāi)個(gè)高大上的證券會(huì)議都在討論，證券法要如何修訂。二讀的時(shí)候，預(yù)計(jì)15年出臺(tái)，但每次難產(chǎn)。原因無(wú)他，證券法修訂涉及的利益太廣。

市場(chǎng)變化太快，爭(zhēng)議太大，不同的利益與觀點(diǎn)，非常非常難協(xié)調(diào)。

有的時(shí)候是一級(jí)市場(chǎng)風(fēng)投要求市場(chǎng)化，認(rèn)為暫停上市、設(shè)定發(fā)行市盈率這些制度實(shí)在過(guò)于原始。有時(shí)候是專家開(kāi)會(huì)，更是吵到一鍋粥，高管套現(xiàn)動(dòng)輒千萬(wàn)幾億，到底該怎么處罰，造假該怎么處罰？上市公司高管意見(jiàn)更加尖銳，只要市場(chǎng)認(rèn)，你管我什么時(shí)候再融資？

想想寶能進(jìn)入萬(wàn)科的時(shí)候，爭(zhēng)得是如何天翻地覆。證券市場(chǎng)每一次規(guī)則變動(dòng)，后面可能都涉及幾千億的資金。

30年股市，21年證券法。修訂不易，且修且珍惜。

也是年底，1998年12月29日通過(guò)了證券法。2004年、2013年、2014年進(jìn)行了三次修正，2005年進(jìn)行了第一次修訂，2019年12月28日，第二次修訂。

修正，是對(duì)法律部分條款進(jìn)行的修改;修訂，是對(duì)法律進(jìn)行全面的修改。全面修改，只有兩次，大概十年一次。

不夸張地說(shuō)，原來(lái)的證券法不得不修。

原來(lái)的證券法 有點(diǎn)軟

對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初期與權(quán)貴相結(jié)合的失信情況，我們最好有底線認(rèn)知，不要過(guò)于樂(lè)觀?？梢韵啾扔诿绹?guó)19世紀(jì)下半期、20世紀(jì)初的時(shí)候。

此時(shí)的法律，既要兼顧公司的發(fā)展，又要堅(jiān)決剔除害群之馬，以前的證券法缺乏清理功能。

我接受過(guò)央視東方時(shí)空關(guān)于獐子島事件的兩次采訪，賈躍亭事件的兩次采訪。感受到社會(huì)的同仇敵愾，也感受到強(qiáng)烈的無(wú)奈，心里像針刺一樣。

早在2014年，當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局對(duì)獐子島開(kāi)展了專項(xiàng)核查。2018年1月30號(hào)11時(shí)06分發(fā)表了一篇文章，《2017年北黃海出現(xiàn)水溫升高加快貝類養(yǎng)殖或減產(chǎn)》，一句話專家變成了磚家。

2018年，冷水團(tuán)事件發(fā)生，監(jiān)管部門立案調(diào)查，從2018年2月開(kāi)始，歷經(jīng)17個(gè)月。當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局再次因獐子島公司未及時(shí)對(duì)業(yè)績(jī)預(yù)告進(jìn)行修正或必要的風(fēng)險(xiǎn)提示，對(duì)公司采取出具警示函的監(jiān)管措施。

2019年7月，證監(jiān)會(huì)發(fā)出《告知書(shū)》給出結(jié)論，指出獐子島涉嫌財(cái)務(wù)造假，內(nèi)部控制存在重大缺陷，其披露的2016年年度報(bào)告、2017年年度報(bào)告等均涉嫌虛假記載。

證監(jiān)會(huì)表示，獐子島公司一直使用的結(jié)轉(zhuǎn)成本方法，其公司內(nèi)部財(cái)務(wù)人員竟然無(wú)法有效核驗(yàn)。正是通過(guò)使用這種方法，獐子島2016年凈利潤(rùn)轉(zhuǎn)正，成功摘帽。而在2017年，公司又使用同樣的套路，虛減利潤(rùn)約2.79億元。很多業(yè)內(nèi)人士曾提出質(zhì)疑，認(rèn)為公司是通過(guò)大額計(jì)提的方式進(jìn)行財(cái)務(wù)“洗澡”。

從央視開(kāi)始，數(shù)次報(bào)道，動(dòng)用如此多的資源，調(diào)查出了一些結(jié)論，最終懲罰力度如何？

證監(jiān)會(huì)對(duì)獐子島公司給予警告，處以60萬(wàn)元罰款，對(duì)董事長(zhǎng)吳厚剛等人給予警告，并分別處以3萬(wàn)至30萬(wàn)元不等的罰款。對(duì)吳厚剛采取終身市場(chǎng)禁入措施，不要罵證監(jiān)會(huì)，這已經(jīng)是法律層面上最嚴(yán)的處罰。

一家好好的公司面目全非，一個(gè)富裕的海島千瘡百孔，當(dāng)?shù)卮迕竦呐e報(bào)基本石沉大海，60萬(wàn)的懲罰無(wú)法挽救一個(gè)沒(méi)落的地方，當(dāng)?shù)卮迕裰鼗貨](méi)有希望的生活。

有的事情，正義來(lái)得太晚，會(huì)讓人產(chǎn)生絕望感。

2018年，圣萊達(dá)因?yàn)樘撛鰳I(yè)績(jī)被監(jiān)管頂格處罰60萬(wàn)，但一年之后，稅務(wù)退還了這家公司多繳的250萬(wàn)元稅款，邏輯很清楚：既然業(yè)績(jī)是假的，就不必繳納那么多稅了。一來(lái)一回，公司不僅彌補(bǔ)了60萬(wàn)元的罰款，還減少了稅收成本190萬(wàn)元。

還有賈躍亭，投資人虧得要死要活，他還在那兒蹦跶，一會(huì)兒發(fā)條信息，生怕大家忘了他。

還有輔仁藥業(yè)、天目藥業(yè)等抽血公司......

葉檀財(cái)經(jīng)大概一周分析一到兩家公司，一般兩家里面有一家財(cái)務(wù)有疑問(wèn)（不等于抽血機(jī)公司在所有上市公司中的比例），但這些公司多半受懲不夠，甚至抽到休克為止。

市場(chǎng)上熊公司越來(lái)越多，跟游戲規(guī)則有直接關(guān)系。

證券法軟?熊孩子多

以往證券法之所以如此軟弱，之所以保護(hù)投資者不力，跟消費(fèi)者保護(hù)不力，在邏輯上是一樣的。

理由如下：

1， 為了呵護(hù)培育上市公司，發(fā)展經(jīng)濟(jì)。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展初期，過(guò)度保護(hù)投資人和消費(fèi)者，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不一定有利。中國(guó)汽車消費(fèi)者得到的保護(hù)不如歐洲美國(guó)，就是為了發(fā)展汽車行業(yè)，在短缺時(shí)代，需要的是產(chǎn)品，而不是品牌；

2， 為了讓企業(yè)有個(gè)成長(zhǎng)的過(guò)程，在股市初起時(shí)過(guò)份極端強(qiáng)硬未必是好事。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)處于初期，一些企業(yè)良品率不高，需要一定的時(shí)間才能上升。像裝備制造、汽車、互聯(lián)網(wǎng)等等，不給一點(diǎn)混沌的空間，企業(yè)發(fā)展不起來(lái)，水至清則無(wú)魚(yú)?，F(xiàn)在，三一重工、海信、格力這些企業(yè)良品率不比任何國(guó)際企業(yè)差。此時(shí)，只能縱容出一批熊企業(yè)。

3， 修訂游戲規(guī)則的人，實(shí)操經(jīng)驗(yàn)未必有一二級(jí)市場(chǎng)實(shí)操人士多，而實(shí)操的人，通常有自己的小九九。這就像石油這些行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，修訂游戲規(guī)則時(shí)肯定會(huì)找?guī)淄坝?，和相關(guān)專業(yè)人士，但這些人難免有自己的小九九。當(dāng)利益層層包裝在其中，修訂的人未必看得出來(lái)，被蒙了。更糟糕的是，制訂規(guī)則的人和提供意見(jiàn)的人蛇鼠一窩，這樣的市場(chǎng)永遠(yuǎn)不會(huì)好。所以，制訂游戲規(guī)則時(shí)，一定要找一些以往有長(zhǎng)期實(shí)操經(jīng)驗(yàn)的人，和信用可靠的專家，以免被蒙。

4， 一旦實(shí)操發(fā)現(xiàn)漏洞不少，打法律法規(guī)的補(bǔ)丁需要時(shí)間，這次證券法修訂花了6年左右的時(shí)間。

5， 普通投資者很難有效的保護(hù)自己，把散戶的聲音凝聚起來(lái)成本太高，通常不大傳得到修法者的耳朵里，等傳遞過(guò)去，通常事情已經(jīng)鬧得比較大了。

6， 市場(chǎng)整體不成熟，信用太低。某些上市公司信用有問(wèn)題，一些投資者賭博的勁頭也是相當(dāng)不小，從樂(lè)視爆雷后的交易量就可以看出賭徒的狂熱。并不是弱者的訴求就值得同情，要在公司和普通投資者之間取得平衡。

7， 成功的法律是在效率與公平之間有取舍，根據(jù)不同的發(fā)展階段，在各方利益訴求之間取得平衡。不同階段的法律肯定不一樣，二戰(zhàn)前后美國(guó)金融法律發(fā)生了大變化，只有適合的、能夠得到執(zhí)行的才是好的。

中國(guó)有自己的特殊性，法律修訂較慢，事情變化很快，怎么辦？靠行政力量。

市場(chǎng)下行時(shí)，窗口指導(dǎo)發(fā)行市盈率，減少發(fā)行量；市場(chǎng)上升時(shí)，增加發(fā)行量，降低融資再融資門檻。預(yù)期不明確，有的公司純屬碰運(yùn)氣才上了市。

法律的補(bǔ)丁不可能經(jīng)常打，但法律的要義必須明確，效率與公平，而不是為特定階段的某個(gè)目標(biāo)服務(wù)。

這次新證券法的頂層設(shè)計(jì)是明確的，體現(xiàn)三大方向：市場(chǎng)化、法治化、國(guó)際化。通盤看下來(lái)，有一句話請(qǐng)務(wù)必記住，在中國(guó)的這個(gè)發(fā)展階段，證券市場(chǎng)是服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的。

中國(guó)版的集體訴訟制度！終于出臺(tái)了！

這一次證券法，我最關(guān)注的有兩點(diǎn)，注冊(cè)制和集體訴訟制。

全面推出發(fā)行注冊(cè)制度，注冊(cè)制推出是光速。

新法第一條就是全面推行注冊(cè)制，“具有持續(xù)盈利能力”的要求，改為“具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力”，也就是說(shuō)，不盈利也可以上市。大幅度簡(jiǎn)化公司債券的發(fā)行條件，取消發(fā)行審核委員會(huì)制度。

可以想像，上市公司數(shù)量會(huì)增加，退市和仙股一地雞毛，殼資源不再值錢，市場(chǎng)分化加劇，詳情參見(jiàn)香港仙股，沒(méi)有信息分析能力、沒(méi)有操作能力的投資者，請(qǐng)離開(kāi)市場(chǎng)。2020年，即使反彈也會(huì)是結(jié)構(gòu)性機(jī)會(huì)，而不是全面上升。

市場(chǎng)短暫恐慌，12月27號(hào)（周五）中午指數(shù)下行，進(jìn)入焦慮觀望。

但從長(zhǎng)期看，這一版新證券法是奠定長(zhǎng)牛的基礎(chǔ)。

被盯得最緊的是券商和上市公司實(shí)控人，造假、夸張的中介機(jī)構(gòu)會(huì)出血，造假、欺詐的實(shí)際控制人，有可能傾家蕩產(chǎn)。

新證券法規(guī)定，證券公司不得允許他人以其名義直接參與證券的集中交易；明確保薦人、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員未履行職責(zé)時(shí)，對(duì)受害投資者所應(yīng)承擔(dān)的過(guò)錯(cuò)推定、連帶賠償責(zé)任；提高證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的違法處罰幅度，由原來(lái)最高可處以業(yè)務(wù)收入五倍的罰款，提高到十倍。

上市公司欺詐發(fā)行，或因其他重大違法行為給投資者造成損失的，券商需承擔(dān)先行賠付責(zé)任。券商再讓綠大地這樣的公司上市，估計(jì)賠償就要賠幾億。

券商資源一定會(huì)向幾家頭部集中。

欺詐發(fā)行，可能被罰個(gè)傾家蕩產(chǎn)。

對(duì)于“尚未發(fā)行證券的”，對(duì)發(fā)行人的罰款標(biāo)準(zhǔn)由原來(lái)的“30萬(wàn)元以上60萬(wàn)元以下”提升到“200萬(wàn)元以上2000萬(wàn)元以下”。對(duì)于“已經(jīng)發(fā)行證券的”，對(duì)發(fā)行人的罰款標(biāo)準(zhǔn)由“非法所募資金金額1%以上5%以下”提升為“非法所募資金金額10%以上1倍以下”。

發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事前款違法行為的，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得10%以上1倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足2000萬(wàn)元的，處以200萬(wàn)元以上2000萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以100萬(wàn)元以上1000萬(wàn)元以下的罰款。

曾經(jīng)的操縱者鮮言已經(jīng)傾家蕩產(chǎn)。

2017年3月，證監(jiān)會(huì)對(duì)鮮言操縱“多倫股份”、信息披露違法的行為開(kāi)出約34.7億元的罰單，刷新歷史記錄。鮮言沒(méi)有繳納這筆巨額罰金，也不可能繳納得起，2018年7月2日，進(jìn)入第二批資本市場(chǎng)“老賴”名單。

事情沒(méi)有結(jié)束，處罰沒(méi)完沒(méi)了。

2019年9月17日上午，上海一中院公開(kāi)宣判，被告人鮮某背信損害上市公司利益、操縱證券市場(chǎng)案，決定執(zhí)行有期徒刑5年，并處罰金人民幣1180萬(wàn)元，違法所得予以追繳。

如果是在新證券法執(zhí)行后，鮮言的罰款還會(huì)上升一倍，背后的中介機(jī)構(gòu)也難辭其咎。

最令人關(guān)注的是，這次居！然！引進(jìn)了集體訴訟制度。跟美國(guó)集體訴訟制由律師主導(dǎo)不同，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)估計(jì)是由投資者服務(wù)中心主導(dǎo)。

如果投資者被欺詐，“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外”。

這是什么意思？像康得新的股東，可以由投資者服務(wù)保護(hù)中心作為首席原告代表廣大的投資者發(fā)起訴訟。

為了降低訴訟成本，主要是“追首惡”，以前投服中心有個(gè)絕招，以受處罰的大股東、實(shí)際控制人個(gè)人為第一被告；最高院發(fā)布的科創(chuàng)板司法保障意見(jiàn)明確采納了“追首惡”原則。

實(shí)際控制人不是那么好當(dāng)?shù)模档眯碌溺娪?，輔仁藥業(yè)的朱文臣，我們可以舉出幾百家可能出事的實(shí)控人，和關(guān)鍵少數(shù)人。

截止2019年12月底，投服中心共提起支持訴訟案件24件，其中法院受理19件，股東訴訟1件；支持訴訟訴求金額約1.14億元，獲賠總金額約5536.7萬(wàn)元；已接受全國(guó)9家法院虛假陳述損失核定委托，涉及14家上市公司、超3000位投資者，核定損失金額3.6億余元。

投服中心人手有限，采取的措施肯定是追首惡，追典型事件，讓造假者看到就怕。本質(zhì)上，是殺雞敬猴，有點(diǎn)像朱元璋時(shí)期的殺一儆百。

上市公司財(cái)務(wù)造假為例，未來(lái)可能會(huì)形成單獨(dú)訴訟、共同訴訟、代表人訴訟、集體訴訟、示范判決，及對(duì)接調(diào)解這樣“5+1”制度長(zhǎng)期并存的格局。

追究典型，大面上能解決問(wèn)題，但解決不了大多數(shù)問(wèn)題，形成優(yōu)勝劣汰、信用機(jī)制，估計(jì)還要幾次證券法修訂。

只要方向正確，及時(shí)制止首惡，公平就能等到。